?；さ脑鹑危貉萁呒?、法律性质及中国的立场
作者：堵一楠 2021-08-30 15:17 新传播 【字号：大 中 小】
作为21世纪全球人权领域的重要议题，“保护的责任”在联合国的大力推动之下，一度成为国际社会关注的焦点。利比亚?；螅氨；さ脑鹑巍痹谘源呛托卸牟忝娉氏殖鼋厝幌喾吹拇场Ｓ屑谌说乐饕甯稍さ恼毙岳Ь?，“保护的责任”得以产生，并取得了观念竞争的胜利。根据国际法的渊源理论，将“保护的责任”称为一项框架的说法是恰当的，但其并非全无规范性内容?！氨；さ脑鹑巍笨梢源印肮业氖滓鹑巍焙汀肮噬缁岬牟钩湓鹑巍绷礁鼋嵌燃右酝甘?，前者是“保护的责任”法律性质的主要体现，而后者正是导致其陷入制度化僵局的原因。重新协调“三大支柱”的关系是可能的突破路径之一。为了实现有利于自身发展的国际环境，中国在谨慎接受“?；さ脑鹑巍被坝锏耐保部疾斡敫稍だ砟畹慕ü?，并提出了较为具体的主张。
（二）习惯国际法作为“保护的责任”的国际法渊源
习惯国际法主要由国家实践和法律确信2个因素组成。传统方法侧重对国家实践的考察?！豆史ㄔ汗嬖肌返?8条对习惯国际法的定义是：国际习惯，作为通例之证明而经接受为法律者。显然，从字面意思来看，二者之间应存在先后关系。然而在“尼加拉瓜案”（The Nicaragua Case）中，国际法院在证明不干涉原则的习惯国际法性质之时，虽然申明“自己的任务是判断法律确信中存在的规则是否得到了实践的确认”，[41]但在先通过国际文件论证了国际社会对不干涉原则的法律确信之后，却没有考察正面的国家实践，而是指出相反的实践无法体现行为国的法律确信，因此未具备造法效力，不可作为例外。这一做法发展了习惯国际法的方法和理论。此外，随着现代世界的交往日益便捷，在海洋、外空等领域，由于许多国家的迅速承认，某些习惯国际法在短时间内得以形成。郑斌（Bin Cheng）称之为“即时习惯国际法”，认为其产生侧重于“法律确信”而非“常例”（usus）。[42]因为“?；さ脑鹑巍鄙儆惺导挛囊步饕致哿瞎槌讨懈鞴牧⒊?。
[41]Military and Paramilitary Activities in and against Nicaragua (Nicaragua v.United States of America), Merits, Judgment, I.C.J Reports1986, p.98, para.184.
[42]Bin Cheng,“United Nations Resolutions on Outer Space:‘Instant’ International Customary Law?”, Indian Journal of International Law,5,1965.
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